陽陽與布痞

                經手過政府採購的公務員或廠商，往往會感嘆政府採購相關法令多如牛毛，有時一個不留神就可能出問題，引來長官批評，然對政府機關來說，向民間採購又是不可或缺的事情，畢竟政府不可能自備所有政策所需要的設施、勞務、財物，公私合作、社會動員，對於日漸增加的國家任務來說，政府採購常常就是唯一解法，為了讓機關採購業務可以順利進行，政府採購法（下稱採購法）第95條第1項就規定：「機關辦理採購宜由採購專業人員為之。但一定金額之採購，應由採購專業人員為之。」，希望透過教育訓練的方式，提升公務員的採購法能力水平。

                 現行政府採購法（下稱採購法）第92條規定：「廠商之代表人、代理人、受雇人或其他從業人員，因執行業務犯本法之罪者，除依該條規定處罰其行為人外，對該廠商亦科以該條之罰金。」，即公司的董事長、員工執行職務構成採購法的刑責時，公司也要負擔刑事責任，但由於公司是虛擬法人而非實體存在，不可能把公司關起來，因此公司不會被判處徒刑，這時採購法的設計是要公司負擔「罰金刑」，學理上稱為法人刑罰或是法人刑責。

                近日有媒體報導，有政府採購案的履約廠商涉嫌侵害大陸作家的著作權，招標機關雖稱據廠商所言，並無侵害，然相關證據卻遭網友質疑欠缺說服力，甚至有造假的嫌疑，遂又主張履約廠商與大陸作家的作品屬於「平行創作」，然卻未能提出創作過程，以證明具高度相似性的作品確實為自己獨立創作的成果，致生招標機關是否該依照採購法相關規定，追究廠商責任的聲音產生。就法論法，倘若有廠商於履約過程中，侵害他人著作權，招標機關應如何處理？

(圖片取自pexels)

                 撿到東西，在法律上向失主請求一點點權利，這好像也是很合理的事情。以前若撿到遺失物，可向失主請求財產價值三成報酬，不過數額太高引發一些爭議，後來民國101年修法，將遺拾物報酬請求權從原本最高三成，修改為一成。

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                政府採購標案向來不允許轉包，僅開放分包，對於轉包標案的廠商，招標機關可以將廠商刊登採購公報，列入未來政府採購標案的黑名單，但可以沒收追繳這些廠商的押標金，作為懲罰嗎？恐怕未必。

                 政府採購標案依照政府採購法（下稱採購法）第2條包含：「工程之定作、財物之買受、定製、承租及勞務之委任或僱傭」，粗略可以分成工程採購、財物採購、勞務採購三者，勞務採購照文義來說又分成委任或是僱傭，不過因為民事法院著重契約的實質內容，不受文義拘束，故實際上屬於民法債編各論何種契約之性質，要視個案內容而定，司法實務判決曾言：「按基於私法自治原則，當事人間之契約不限於民法上之有名契約，其他非典型之無名契約，仍得依契約性質而類推適用關於有名契約之規定」，道理就是在此。

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　　行為人之犯罪所得與法官量刑之間具有密不可分的關係，已如前文〈沒收判決與量刑（一）〉所述，法院對於行為人之犯罪所得計算有誤，導致沒收判決之金額亦有違誤時，此時若當事人僅就沒收金額一部上訴，則未上訴之罪、刑等部分，是否因上訴不可分原則的適用而應一併上訴？也就是說，該未上訴的罪、刑部分，是否屬於刑事訴訟法第348條第2項規定之「有關係之部分」呢？

　　台灣的法律體系承襲大陸法系，行政法院獨立於普通法院之外，但凡人民與國家間就公權力行為所為之爭訟，原則上會交由行政法院處理，例如：涉及政府採購法（下稱採購法）中授權招標機關得將廠商刊登於採購公報的「黑名單」條款。然在有些案件中，廠商是因為與機關間有履約糾紛，才遭機關刊登採購公報，像是機關主張廠商有可歸責事由而解除契約外，還要主張適用採購法第101條第1項第12款刊登採購公報，前者就契約紛爭的部分會由民事法院管轄，後者刊登採購公報部分，則會由行政法院處理。那麼，若是行政法院認為機關刊登公報有理由，則民事法院就必須要認定廠商履約有可歸責事由，機關就可以合法解除或終止契約嗎？其實未必！

                 這是怎麼回事呢？原來是因鄭華娟的妹妹在2022年間騎乘YouBike，行經台北市某路段，遭違規左轉的中型巴士撞擊進而傷重不治，後來駕駛被判刑一年十月有期徒刑。新聞指出，當時鄭華娟對判決並不滿意，並在臉書公開判決書，指出台灣司法有漏洞，所以她向政府喊話，「期盼交通公司的脫責法律漏洞，早日被政府重視且修法改善，別讓不受公司規範的巴士司機，成為路上、被交通公司縱容違規、駕駛大型車輛、路殺行人的移動炸彈」。另外，因為她妹妹是單身，旁系親屬依中華民國現行法規，沒有民事訴訟追訴權，所以她批評台灣法律歧視單身且無直系親屬者。

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                 有媒體報導，警政署某些採購案居然是由被刊登過採購公報黑名單的廠商得標，受到立委質疑其妥當性，立委表示怎麼會有廠商屢次遭刊登採購公報，竟還能夠順利得到政府標案？招標機關則表示一切依政府採購法（下稱採購法）辦理，白話來說就是謝謝指教，這樣的說法是對的嗎？