陽陽與布痞

問：魯治申生性暴力，數年前即從不法管道取得槍枝一把。某日黑道大老委託魯治申取仇家性命，魯治申價格談妥後，數日後前往T市林森東路埋伏，見目標步出KTV大門，便開了數槍擊斃對方。魯治申除了殺人罪，亦另犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項之未經許可持有改造手槍罪，究竟該論以想像競合或數罪併罰之？

答：
依最高法院100年度台上字第645號判決意旨：「行為人為犯特定罪而持有槍、彈，並於持有槍、彈後即緊密實行該特定犯罪，雖其持有槍、彈之時、地與犯特定罪之時、地，在自然意義上非完全一致，然二者仍有部分合致，且犯罪目的單一，依一般社會通念，認應評價為一罪方符合刑罰公平原則，如予數罪併罰，反有過度評價之疑，與人民法律感情亦未契合。是刑法於牽連犯廢除後，適度擴張一行為概念，認此情形為一行為觸犯數罪名之想像競合犯，固屬適當。惟若原即持有槍、彈，以後始另行起意執槍犯罪，則其原已成立之持有槍、彈罪與嗣後之犯罪，即無從認係一行為所犯，而應依刑法第五十條併合處罰。」
依這則最高法院之見解，魯治申持有槍械的情形早已存在，並非受黑道大老委託後才持有，因此即為另行起意執槍犯罪，無從與殺人罪認定為係一行為所犯，所以魯治申的行為該當數罪，應併罰之。