陽陽與布痞

　　近日有立委在關於流感疫苗的採購議題上，主張要將高端疫苗的生產公司列入黑名單，立委主張對方「在新冠疫情期間的良率偏低、延遲交貨、採購契約封存，難道不應該列入黑名單？」，或許大家不知道黑名單是什麼？哪些理由可以將廠商列入黑名單？

政府採購法第88條第1項，為違法審查圖利罪之相關規定，其規定為：「受機關委託提供採購規劃、設計、審查、監造、專案管理或代辦採購廠商之人員，意圖為私人不法之利益，對技術、工法、材料、設備或規格，為違反法令之限制或審查，因而獲得利益者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。其意圖為私人不法之利益，對廠商或分包廠商之資格為違反法令之限制或審查，因而獲得利益者，亦同。」

　　依據政府採購法履行的採購案，傳統類型多數為投標與得標後履約之廠商係屬同一者，鮮少是由兩家以上之廠商共同投標及履行，然而，面臨多元型態的社會活動，在社會資源有限性的條件下，人類的活動類型也隨之傾向分工精細，以利生活品質求精求快，如此，政府採購法亦允許以單一標案、多家廠商之合作方式進行投標，於政府採購法上稱之為：共同投標，藉此便利政府採購案品質的提升，及企業共同體的發展。

                  近日新聞報載，台北客家文化主題公園的漏水改善工程爆發弊案，廉政署除發動搜索外，另約談得標廠商及協力廠商等。廠商對採購案公務員行賄以求得標並不少見，對公務員行賄除了會面臨刑事責任外，廠商也會被處以停權處分不得投標其他採購案等。但如果是「分包廠商」（即新聞中之協力廠商）對採購公務員行賄的話，除了刑事責任外，是否也會被處以停權處分呢？

　　在當今社會下，不論是服務業或製造業為鞏固自家品牌於市場中之地位，諸多會提供以一條龍方式之服務模式，故集團企業之經營型態並非少數，如此，公司法中關係企業一詞即被廣泛使用，於政府採購法中亦有關係企業的概念出現，然而，關係企業之所以成為政府採購案的重要角色，正是因為廠商彼此間因具有一定之關聯性，若同時參與同項標案，難免會有競標不公平的嫌疑，而可能會形成「陪標」、「圍標」甚至是「詐術投標」等情況。難道，關係企業就必定會與違法投標沾上邊嗎？

政府採購有三種招標方式，分別是「公開招標」、「選擇性招標」及「限制性招標」。最常見的是公開招標，《政府採購法》第19條：「機關辦理公告金額以上之採購，除依第二十條及第二十二條辦理者外，應公開招標。」所謂公告金額，目前行政院工程會已經調高到新台幣150萬元了。工程會依公告金額，分為巨額採購、查核金額採購、公告金額及未達公告金額等採購。《政府採購法》第22條規定機關辦理公告金額以上之採購，符合特定情形得採限制性招標，例如：獨家製造、原有採購之後續維修或追加或後續擴充、委託專業服務或技術服務或資訊服務等等。

　　近日有新聞報導，有議員指控桃園市政府某機關的前承辦主管，於任內要求某個新圖書館標案的得標廠商必須將標案分給特定廠商，也就是某高層的子女，可能涉嫌圖利，遭指控的前承辦主管則立刻跳出來反駁，表示自己從未有此指示，且得標廠商依照採購法本來就可以將標案的一部分，轉由其他廠商承作，屬於合法分包，這究竟是怎麼一回事呢？

依《政府採購法》第18條第1項：「採購之招標方式，分為公開招標、選擇性招標及限制性招標。」第2項：「本法所稱公開招標，指以公告方式邀請不特定廠商投標。第3項：「本法所稱選擇性招標，指以公告方式預先依一定資格條件辦理廠商資格審查後，再行邀請符合資格之廠商投標。」第4項：「本法所稱限制性招標，指不經公告程序，邀請二家以上廠商比價或僅邀請一家廠商議價。」

　　依據《政府採購法》第48條第1項規定，第一次公開招標的政府採購標案須有三家以上合格廠商投標，才能依招標文件所定時間開標及決標（如果有該項所列8款情形，機關可不予開標決標）。而有廠商為了避免沒有三家以上合格廠商投標導致標案流標，因此實務上就會發生找其他沒有真心要投標的廠商一起參與投標，以湊足三家以上合格廠商投標的門檻，這種陪標行為可能涉犯《政府採購法》第87條第3項之詐術投標罪：「以詐術或其他非法之方法，使廠商無法投標或開標發生不正確結果者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」

 　　政府採購法第25條規定，機關得視個別採購之特性允許廠商共同投標。所謂共同投標，是指二家以上之廠商共同具名投標，並於得標後共同具名簽約，連帶負履行採購契約之責，以承攬工程或提供財物、勞務之行為，另有工程會訂定之《共同投標辦法》可參。

 　　近來，有新聞報導，國軍某機關決標後，因擔心有限制競爭疑慮而加以廢標的案例，該情形涉及是否綁標的問題。新聞報導指出，立委接獲陳情國軍某車輛委商保修案，針對零件產地新增相關限制，但在符合資格廠商已決標的情況下，機關認為「原本設計的招標規定有限制競爭」疑慮，因此決定廢標。機關表示該案在開標後，因接獲未得標廠商提出異議，機關經檢討及審視招標文件內容，認為可能有限制競爭疑慮，才會加以廢標。

　　機關依《政府採購法》第101條規定對廠商為停權處分，被刊登於政府採購公報之廠商，在期間內不得參加投標或作為決標對象或分包，被列為拒絕往來廠商，依情形可能有三個月、六個月、一年、三年不等之停權期間。

　　依《政府採購法》第14條第1項前段規定：「機關不得意圖規避本法之適用，分批辦理公告金額以上之採購。」機關承辦人違反此規定，可能構成圖利廠商之問題，千萬謹慎辦理分批採購。

 　　採購評選委員於獲聘擔任評選委員期間，除基於職務上之必要外，不得與評選廠商或代表其利益之人為評選程序外之接觸，但人情事理的社交或相關人員的界定，在模糊之處時，不應一概而論。不過，有些行為就能比較明確的論斷，例如不得為下列相關行為：

　　機關辦理採購，發現廠商有政府採購法第101條第1項所列各種情形之一，應將其事實、理由及依第一百零三條第一項所定期間通知廠商，並附記如未提出異議者，將刊登政府採購公報，這就是將廠商予以停權處分的規定。

   　　機關對廠商違反政府採購法規定，而準備要刊登採購公報為不良廠商之前，會通知廠商陳述說明，有時廠商搞不清楚，就直接提出行政訴訟救濟，這樣可以嗎？

　　機關辦理採購，發現廠商有採購過程文件不實的情形，會將其事實、理由及依政府採購法第一百零三條第一項所定期間通知廠商，並附記如未提出異議者，將刊登政府採購公報，也就是廠商涉及政府採購法第101條第1項第4款文件不實等，可能會被停權。那要何種文件不實情況才會被停權？假若是在作成不實文件多年後發現，機關還可以將廠商停權嗎？

　　政府採購，機關退還廠商的押標金，還是有可能去追繳回來的，這種情形經常是廠商的噩夢。

　　機關在小額採購情形，若以逕洽廠商採購方式，像是購買六萬元的物品之類的採購，其間電請廠商詢價及要求報價，這時廠商提出的報價或詢價單，若發生實在與否的問題，是否會涉及以虛偽不實之文件訂約呢？

　　靠接政府標案為主的許多廠商，多少都會聽過同行因為投標過程遭機關認定違法，進而被機關依照政府採購法第31條第2項追繳或沒收押標金的情形，在標的金額龐大的標案時，這筆押標金可絕不是一筆小數目，廠商遇到這種情形，難道只能被機關予取予求了嗎？其實未必，司法或行政救濟實務上，不乏廠商與機關對簿公堂，最後由廠商取勝的案例。