陽陽與布痞

                 團結力量大，合資亦然。一個人的力量做不到的事情，可以透過一群人凝聚資金，再透過部分人的運籌帷幄，往理想邁進。但，理想與現實之間，往往是豐滿與骨感之差別。好友合資後，經過幾年，因為彼此不信任而拆夥者，大有人在。

                今天就要來談談，如果股東拆夥前，股東間有就合資事業如何分配盈餘，以協議書為約定，究竟可否作為股東訴請公司盈餘分配的請求依據？ 先說答案：NO！

               台灣中小企業林立，股份有限公司雖然最耳熟能詳，但公司法及相關法律規定，為求公司治理之完善，對其之控制也是最嚴格的；其次是有限公司，再次是無限及兩合公司，因為後二者，較為少見，故暫不在本文討論範圍。

                 原則上，實務穩定見解認為，公司盈餘在經股東會決議盈餘分派與否以及分派方式之前，僅屬公司股東之期待權，而非具體之盈餘分派債權請求權。換言之，股東盈餘分派請求權雖係股東權之一種，惟須於股東會決議分派盈餘時，股東之盈餘分派請求權始告確定，成為具體的請求權，方得向公司行使之。

                亦即，「盈餘分派」因事涉公司資本之充實、財務結構之健全，其分派並非毫無限制，故其分派之時期、要件、方法等，皆須符合上開公司法之規定始可。盈餘分派係屬公司經營成果之處理，公司法第184條第1項規定：「股東會…決議盈餘分派或虧損撥補」，由此可知，依我國公司法之設計，盈餘欲保留或分派，均應由「股東會」為最終決定，亦即「盈餘分派之決定權」係操諸於「股東會」。又股東會於決議通過盈餘分派議案確定所分派之股息及紅利前，股東僅享有抽象的盈餘分派請求權，且僅具有「期待權」之性質，於股東會決議通過盈餘分派議案確定所分派之股息及紅利後，股東始享有「具體」的盈餘分派給付「債權」（柯芳枝，公司法論（下），2007年9月增訂6版，頁371）。

                那有限公司呢？按有限公司之盈餘分派，依公司法第20條第1項：「公司每屆會計年度終了，應將營業報告書、財務報表及盈餘分派或虧損撥補之議案，提請股東同意或股東常會承認。」、第110條：「每屆會計年度終了，董事應依第二百二十八條之規定，造具各項表冊，分送各股東，請其承認；其承認應經股東表決權過半數之同意。前項表冊，至遲應於每會計年度終了後六個月內分送。分送後逾一個月未提出異議者，視為承認。第二百二十八條之一、第二百三十一條至第二百三十三條、第二百三十五條、第二百三十五條之一、第二百四十條第一項及第二百四十五條第一項之規定，於有限公司準用之。對於依前項準用第二百四十五條第一項規定，聲請法院選派檢查人之檢查，有規避、妨礙或拒絕行為者，處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。」、第112條：「公司於彌補虧損完納一切稅捐後，分派盈餘時，應先提出百分之十為法定盈餘公積。但法定盈餘公積已達資本總額時，不在此限。除前項法定盈餘公積外，公司得以章程訂定，或經股東表決權三分之二以上之同意，另提特別盈餘公積。第二百三十九條、第二百四十一條第一項第二款及第三項之規定，於有限公司準用之。公司負責人違反第一項規定，不提法定盈餘公積時，各處新臺幣二萬元以上十萬元以下罰鍰。」、第228條第1項第3款、第232條第1、2項規定，於每屆會計年度終了，應將盈餘分派或虧損撥補之議案，提請股東同意或股東常會承認，並經股東會決議通過後，分派給各股東，且公司有盈餘時，須先完納一切稅捐，彌補虧損，依法提出法定盈餘公積，若依章程或股東會議決須提列特別盈餘公積者，並應提列特別盈餘公積後，尚有剩餘時，始得對股東分派盈餘。

                 上面一大堆法條在說什麼呢？總歸來說，就是有限公司關於盈餘分配的相關規定，大致上準用股份有限公司之規定，應先完納稅費、彌補虧損、提請股東決議通過後，才能分派盈餘。此際，股東對公司的盈餘分派請求權才算具體可行使，而且司法實務穩定見解認為：公司股東之盈餘分派請求權，須踐行上開公司法所規定之程序要件，方得行使，此為強制規定，公司及股東均應遵行，不得違反。

                那麼，股東可否以全體股東的「協議書」作為請求依據呢？原則上是不行的。

                首先，按法人於法令限制內，有享受權利負擔義務之能力，為民法第26條前段所明文。是公司與股東人格各別，權利義務關係各自獨立。所以，縱然協議書明確將全部股東劃分各方（如甲、乙、丙、丁方）納入協議書，並就盈餘分配有具體條件約定，但因公司非協議書之當事人，所以不拘束公司，且股東為自然人，亦非履行盈餘分派義務之主體，故這樣的約定，其實是大有問題的。

                 所以，在合資做生意的場合，股東在簽署協議書時，必須特別注意這一方面的法律風險，最好將公司一併納入，惟仍需注意如果法定代理人兼為股東，原則上公司之意思表示會有自己代理的問題，由公司監察人代為或代受意思表示，較有保障。

🎵貼心小提醒：法律條文會修正，司法實務會變更見解，每個人的案件事實也不相同，因此本文僅供參考，建議民眾對於任何法律問題作出決策以前，先向律師諮詢。

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