陽陽與布痞

　　婚外情和通姦，常常成為夫妻離婚的導火線，配偶一方有通姦行為，另一方一定氣急敗壞馬上提出對通姦配偶和小三或小王的刑事告訴。那麼，如果已經提出告訴，事後決定與配偶好聚好散，協議離婚，離婚了以後，是否可以只撤回對配偶的告訴，只繼續告相姦的小王或小三呢？

　　首先，要先瞭解「告訴乃論」的罪，不管是提出告訴或是撤回告訴，對於全部的共犯都有效力，即使你只告共犯其中一個人，效力也會及於全部的共犯，法律上稱之為「告訴主觀不可分原則」，意思就是，要告就全部的共犯都告，不能只挑你想告的其中一名犯人去告。

　　以上的原則在「通姦罪」有一個例外的規定。刑事訴訟法第239條但書特別規定，對於配偶撤回告訴的話，效力不及於相姦人（小王/小三）。也就是說，可以選擇原諒配偶，不告了，但不原諒小三或小王，繼續告小三或小王。為什麼要有這個「例外」？法院說是：「告訴人之配偶，常有本於夫妻之情義，對於配偶有所宥恕者，而對相姦者則未必然，若一併使其撤回之效力及於必要共犯之相姦者，實有乖人情，換言之，告訴人得以單獨對通姦之配偶撤回告訴，乃為顧及婚姻關係中之夫妻情義、家庭和諧，夫妻可以早日脫離訴訟關係，重修舊好，破鏡重圓，促使婚姻關係得以繼續延續」，也就是基於維護夫妻情誼，促使婚姻關係能繼續維持。

　　那麼，回到本文的重點，如果提出通姦的告訴以後，夫妻已經離婚了，還可以像上面說的這樣，原諒「前夫/前妻」撤告，只告小王/小三嗎？

　　答案是：不行。從前面說的立法理由已經很清楚，是為了維護婚姻關係的繼續，那既然已經離婚，婚姻關係已經沒有了，那就應該回歸「原則」，而不能再適用「例外」了。結論就是，如果撤回告訴的時間點，夫妻已經離婚，告訴人只撤回對「前配偶」的告訴，效力也會及於「小三/小王」，也就是整個告訴都一起撤了，就不能再單獨追究對小王/小三的責任了！

　　（補充，法院判決見解如下：「準此，倘若婚姻關係早已消滅，夫妻情義已逝，又無延續婚姻關係之可能，因已無達成前述延續婚姻關係之可能，則該條但書規定關於『配偶』之文義解釋，自不能擴張至『前配偶』之身分。於此情形，對『前配偶』撤回告訴者，因不合於但書例外規定之條件，仍應適用撤回不可分之原則規定，此乃解釋法令當然之結果。從而，於刑法第二百三十九條通姦案件，對『前配偶』撤回告訴者，應回歸適用刑事訴訟法第二百三十九條前段規定，其撤回告訴之效力及於必要共犯之相姦人。」）