陽陽與布痞

　　何謂行政處分「附附款」？白話來說，就是機關對人民所做成的行政處分，附加上了一定的條件或負擔，並要求受處分人須至特定期限、履行某負擔或客觀事實達成某條件後，行政處分始發生規制效力。按行政程序法第93條規定：「行政機關作成行政處分有裁量權時，得為附款。無裁量權者，以法律有明文規定或為確保行政處分法定要件之履行而以該要件為附款內容者為限，始得為之。前項所稱之附款如下︰一、期限。二、條件。三、負擔。四、保留行政處分之廢止權。五、保留負擔之事後附加或變更。」

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照片來源：Chris/pexels
　　臺鐵公司年初辦理公告招商「臺北車站商場ROT案」（正式名稱：「臺北車站大樓G+2、G+1、U-1層增建、改建、修建及營運移轉案」），本案依據《促進民間參與公共建設法》辦理規定招商。並由甄審會按公共建設之目的，決定甄審標準，於評審期限內擇優評定之。依《促進民間參與公共建設法》第45條規定，評定之最優申請人，再與主辦機關完成議約、籌辦及簽約等程序。

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　　不同廠商間有重大異常關聯就一定會被停權嗎？先說結論：不一定。

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　　政府採購法第94條第1項規定：「機關辦理評選，應成立五人以上之評選委員會……。」第3項規定相關評選委員會組織準則及審議規則，由主管機關定之。因此，工程會訂有「採購評選委員會組織準則」。像是限制性招標之評選優勝者或辦理最有利標評選，都是依據該組織準則辦理。

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　　如果廠商涉有政府採購法第101條第1項之行為，可能會被機關停權列入政府採購黑名單，然機關對廠商停權處分前，必須檢核是否仍位於行政罰法的三年裁處權內，而未有時效消滅之情形，許多廠商超過裁處權時效卻仍被機關冤枉停權，這是值得檢討的。

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　　促成公務人員保障法增訂霸凌專章的主角，前勞動部勞發署北分署長謝宜容涉犯貪污治罪條例、政府採購法等相關案件，近日二審宣判，高等法院維持先前一審法院的刑度，然就褫奪公權之部分減為二年。原本謝前分署長會上新聞，是因為北分署有名吳姓公務員在辦公室內自殺往生，根據該員同事反映是長期受到謝前分署長之壓力所致，由於過往公務體系對於霸凌申訴保障不足，故該事件促成公務人員保障法的修法。然謝前分署長之所以會遭起訴，卻是因為檢調調查霸凌事件過程中，另外發現了涉犯貪污治罪條例、政府採購法等相關事證之故，就霸凌部分並未涉及刑事責任，這一點可以從新北地方法院一審判決書中，並無提到霸凌之字眼而看出，令廣大網友相當訝異，然謝前分署長涉犯採購法的相關問題為何呢？

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　　最高法院實務判決認為，政府採購法第87條第3項之妨害投標罪，是以施用詐術或其他非法之方法，使廠商無法投標或開標發生不正確之結果，為其成立要件。所稱「詐術」，指足以使其他廠商或採購機關陷於錯誤之欺罔手段；所稱「其他非法之方法」，相較於同條第1項強制圍標罪之強暴、脅迫、藥劑或催眠術等而言，當係指詐術以外，其他和平、非暴力之不法手段。若行為人以自己名義及借用他人名義之方式參與投標，藉以符合需有3家以上合格廠商投標之法定形式要件，並以彼此不為實際上價格競爭之方式，使開標發生不正確結果，自已該當政府採購法第87條第3項之以詐術或其他非法之方法使開標發生不正確結果之構成要件；至於是否已使開標發生不正確之結果，則為犯罪既、未遂之區別標準（最高法院113年度台上字第4271號判決、104年度台上字第1801號等判決意旨參照）。

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　　政府採購法第101條第1項各款規定招標機關於一定情形下，得以行政處分將投標廠商停權一定期間，期間內不得參與政府採購標案得標或是分包，然前述行政處分嗣後可能經工程會或是行政法院撤銷或是認定違法，此時機關對於自己錯誤的停權處分，應該負擔賠償責任嗎？最近有兩則最高法院的案例值得參考。

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　　政府採購法為了禁止招標機關以規格綁標，圖利私人，也為了提高採購效率，於採購法第26條第2項禁止機關以此種方式來「限制競爭」，且於同條第3項規定開放「同等品」，若機關要指定規格，則也應該允許廠商使用同等品。但何謂同等品，必須要經過機關的審查，如果效能不同，無法替代，機關可以不同意廠商提出的貨物是同等品。然日前工程會卻出現了一個機關驗收完成後，才主張廠商違規使用同等品的情形，要將廠商刊登採購公報，這是怎麼回事呢？

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照片來源：IslandHopper X/pexels

　　行政院公共工程委員會去年宣布推動政府採購法修法，其中最引人注意的，是廢除現行採購法第48條公開招標必須要有三家合格廠商才能開標之規定。然而，近日新聞報導，工程會考量立法院及各方諸多不同意見，將暫停修法，待後續彙總更多意見之後再作打算。

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　　近日有新聞報導，基隆有標案的投標廠商間涉嫌使用同樣的IP位址去電子領標，其中有二家廠商投標時還故意未檢附重要文件，被招標機關認為有重大異常關聯而當場廢標，後續由基隆調查站介入偵查，懷疑涉嫌借牌陪標，嗣後並移送基隆地檢署偵辦。這種以同樣的IP位址電子領標，究竟和採購法的刑事責任有何關聯呢？

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　　現行政府採購法第48條第1項規定：「機關依本法規定辦理招標，除有下列情形之一不予開標決標外，有三家以上合格廠商投標，即應依招標文件所定時間開標決標……」，揭櫫公開招標原則上要有三家合格廠商投標，才能開標決標之規定，所以採購實務上常有廠商無得標意願，卻仍投陪標之情形；然依照同法第18條第4項規定的「限制性招標」，並無此限制，若限制性招標出現有無得標意願廠商來陪標時，是否會成立採購法第87條第3項的詐術圍標罪呢？這就成為現行刑事司法上之難題，然最近有判決表示，不應成立此罪。

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